DERECHO DIPLOMÁTICO Y CONSULAR
La diplomacia y sus actores
La diplomacia
Etimología:
Tres interpretaciones:
1. El término griego "diploma" tiene el sentido de "doblar" y se aplicaba al documento plegado en forma de tablillas que emitían los Sobreanos para presentar sus emisarios
2. El término griego "diploma" con el signidicado de "duplicado" o copia de un documento de acreditación, que el emisario guardaba o entregaba al destinatario y cuyo origen quedaba en el poder del Príncipe
3. El término griego "diploma" con el significado de dos hojas juntas con acreditación e instrucciones
No es lo mismo que la política exterior ni que el Derecho Diplomático
Si bien, están íntimamente ligados
El Derecho Diplomático es el estudio de las normas y usos que regulan las relaciones formales entre los Estados y en el seno de los organismos internacionales
Fuentes del Derecho Diplomático:
Los principios generales del Derecho
La costumbre
La reciprocidad
Los convenios bilaterales y los convenios multilaterales
Las obras de los tratadistas del DI
Como:
El Bluntschli, de 1868
El Pessoa, de 1911
El Reglamento de Cambridge, de 1929
El Reglamento de Harvard, de 1932
El derecho interno (sic)
Las decisiones judiciales internas o internacionales cuando interpretan normas positivas y constituyen así jurisprudencia
Los documentos de Cancillería o correspondencia diplomática
La historia diplomática
Su codificación
La codificación el esfuerzo de consolidación de las normas establecidas por la constumbre o por las convenciones bilaterales y su adaptación a las necesidades de la comunidad internacional
La primera codificación se produjo en el Congreso de Viena de 1815, cuyo Anexo XVII plasmó reglas de clasificación y de precedencias de agentes diplomáticos con aplicación plurinacional
El primer desarrollo orgánico lo constityó la Convención sobre Funcionarios Diplomáticos, frimada en La Habana dentro del marco de la VI Conferencia Interamericana de 1928, seguido en 1961, por la Convención de Viena que, por ser casi universalemente admitida, es el esfuerzo más importante de codificación
Su relación con otras disciplinas
Guarda relación con el DI, del cual por mucho tiempo ha sido una rama, al punto que se puede considerar que el Derecho Diplomático es una suerte de código de procedimientos del DI
Está sumamente vinculado al derecho constitucional, civil, penal, procesal o administrativo (sic), pues estas disciplinas contienen normas que directa o indirectamente interesan al Derecho Diplomático
Está ligado con la historia, particularmente con la historia diplomática, que es también una de sus fuentes
La política exterior es el conjunto de psiciones y acciones que adopta un Estado en su relación con otros Estados o en el seno de organismos internacionales con la finalidad de preservar su seguridad, sus intereses e influencia
La política exterior y las relaciones internacionales
Las relaciones internacionales se conducen mediante personas o entidades que intervienen tanto en la preparación de la política externa como en su aplicación
Esas personas o entidades reciben el nombre de órganos de las relaciones internacionales
El Derecho Diplomático los divide en:
Órganos centrales o internos
Son el Jefe de Estado y el Ministro de Relaciones Exteriores
Órganos externos
Son los agentes diplomáticos y, en general, la Misión diplomática
Actores de las relaciones internacionales en su vínculo con la política exterior
El Primer Ministro
Es considerado el órgano central de las relaciones internacionales
Los Parlamentos
En rigor, no son órganos de las relaciones internacionales, pero el creciente interés de estos en la política externa ha hecho que tengan una participación muy activa, aunque indirecta, en la formulación de esa política
El Jefe de Estado
En él se encarna el ius representationis omnidoe
Esta expresión comprende a todas las denominaciones de la primera magistrura de un páis
Puede definírsele como:
El supremo representante del Estado en las relaciones exteriores
El órgano que de hecho dirige el comportamiento internacional del Estado, siempre que así lo establezca su legislación interna
Al tomar posesión, debe comunicarlo oficalmente a sus pares en cada uno de los países con los que el suyo mantiene relaciones diplomáticas
Para ese efecto les envía Cartas de Cancillería
Los desplazamientos de Jefes de Estado
Son antigua práctica, se hacen cada vez más frecuentes, y en muchos casos son de considerable importancia para el trato de cuestiones internacionales
Sus viajes
Pueden ser:
Privados
Oficiales
Van acompañados de una suerte de privilegios, como:
a) La inviolabilidad de su persona, residencia, bienes y correspondencia, que incluye por cierto su protección física por el Estado invitante
b) La inmunidad de jurisdicción civil, en virtud de la cual no debe ser demandando ni sujeto a acción judicial por sus hechos o por obligaciones que hubiere contraído
c) La inmunidad de jurisdicción penal, que es unanimente emitida por los tratadistas y la práctica internacional
d) La excención de impuestos y de toda carga fiscal
NOTA: La única imitación que se le puede imponer a un Jefe de Estado en el exterior, es que no ejerza actos de jurisdicción destinados a tener efectos en el país huésped
NOTA: La relación oficial directa entre los Embajadores y Ministros con el Jefe de Estado en el país receptor (que no suele ser frecuente) depende de los usos de cada país
El reconocimiento de Estados
Interesa al Derecho Diplomático por cuanto tiene una incidencia fundamental en las relaciones diplomáticas entre Estados
NOTA: En cuanto al reconocimiento de gobiernos, cabe destacar que está perdiendo vigencia y se va generalizando el criterio de que en las relaciones interestatales solo interesa el ejercicio no impugnado del poder
Criterio que es conocido en América Latina como Doctrina Estrada
La diplomacia es el arte de poner apropiadamente en práctica la política exterior
Es la práctica de enviar representantes de un soberano a otro
Existe desde tiempo imemorial
Se consolidó y adquirió carácter permanente con el surgimiento de los grandes Estados europeos en los siglos XV y XVI
El jurista holandés Hugo Grocio trató el tema. mismo que se consolidó en el Tratado de Westfalia en 1648
Sus reglas se establecieron mediante la costumbre
Y se codificaron en:
El Congreso de Viena, 1815
La Sociedad de Naciones
En América:
La Convención de La Habana sobre agentes diplomáticos, 1928
En la actualidad, la materia se rige a nivel mundial por la Convención de la Organización de las Naciones Unidas (ONU)
Es decir, la Convención de Viena, 1961
Prácticamente está en vigor en todos los países del mundo, por su elevado número de ratificaciones y sus normas son de aceptación universal
No se lleva a cabo únicamente por los Embajadores y otros agentes diplomáticos, sino también por:
Los órganos del Estado de jerarquía superior:
Los Jefes de Estado y los Jefes de gobierno llevan a cabo funciones diplomáticas
Gozan en el exterior de todas las inmunidades y de algunas prerrogativas que pueden variar en los Estados objeto de sus visitas de Estado y oficiales
NOTA: Existen Jefes de Estado extranjeros que también llevan a cabo funciones diplomáticas
Sus inmunidades y privilegios están reglamentados en:
La Convención de la ONU sobre Misiones Especiales y su Protocolo facultativo, de 1969
Los Ministros de Relaciones Exteriores, Vice-Ministros y otros funcionarios de los Ministerios de Relaciones Exteriores llevan a cabo una intensa labor diplomática con sus frecuentes viajes al exterior
Los legisladores y parlamentarios llevan a cabo una intensa labor diplomática a través de la Unión Parlamentaria Mundial
A niveles:
Bilateral
Multilateral
El Derecho Diplomático
El Derecho Internacional (DI) relativo a las relaciones diplomáticas entre los Estados fue codificado en:
La Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas, hecha en Viena, el 18 de abril de 1961
Entró en vigor el 24 de abril de 1964
El art. 3° de esa Convención establece las principales funciones diplomaticas, que consisten en:
1. Representar al Estado acreditante ante el Estado receptor
2. Proteger en el Estado receptor los intereses del Estado acreditante y los de sus nacionales, dentro de los límites permitidos por el DI
3. Negociar con el gobierno del Estado receptor
4 Enterarse por todos los medios lícitos de las condiciones y de la evolución de los acontecimientos e informar sobre ello al gobierno del Estado acreditante
5. Fomentar las relaciones amistosas y desarrollar las relaciones económicas culturales y científicas entre el Estado acreditante y el Estado receptor
Tiene el mérito de enmendar y codificar usos y costumbres que hasta entonces estaban dispersos, confusos o impugnados o controvertidos
Así como de introducir nuevas y necesarias prácticas y convertir el todo en normas de derecho positivo (sic), prácticamente en un código de relaciones internacionales
Sobre su Procolo facultativo:
Trata controversias relativas a la interpretación o aplicación de la Convención
Según este, las partes pueden someterse a la Corte Internacional de Justicia, y en determinadas condiciones al arbitraje o a la conciliación
Se considera que es un vacío en la Convención que no se contemple sanción alguna en caso de incumplimiento o de divergencia en cuanto a sus disposiciones
Hubiera sido preferible, en todo caso y bajo cualquier objeción, que la Convención estableciera el recurso a un tribunal de arbitraje o a la Corte Internacional de Justicia, no solo su Protocolo facultativo
Sobre la protección diplomática
Mencionada entre las atribuciones del Embajador, la protección diplomática de los nacionales y de sus intereses es un tema del que se encarga:
La Comisión del DI de la ONU
El proyecto del Relator Especial, Sr. John R. Dgard (2000), se limita a la protección por hechos ilícitos del Estado contra nacionales del Estado que ejercería la protección
El desarrollo y la codificación del DI sobre la materia será positivo si el proyecto llega a buen término
Esto en virtud de que la historia está plagada de abusos de Estados poderosos que pretextan la protección de sus nacionales para usar la fuerza armada en contraveción de la Carta de la ONU
El proyecto de artículos, por ahora, de manera imprudente y admisible, si bien niega el recurso de la fuerza para la protección de nacionales en terceros Estados
También
Establece condiciones y limitaciones que pretenden diluir prohibición del recurso a la fuerza incorporada en la Carta de la ONU
Estas amplian la noción de legítima defensa más allá de lo que reconoce la Carta
Los problemas del proyecto:
El Relator Especial, consideró necesario incluir en el proyecto de artículos la prohibición del uso de la fuerza en el ejercicio de la protección diplomática
Dados los categóricos y claros términos de la Carta de la ONU, es evidente que el uso de la fuerza en el ámbito de la protección diplomática es improcedente
Salvo en los casos de que:
El Consejo de Seguridad (CS) de la ONU decidiera que una situación pone en peligro la paz y seguridad internacionales y en ese contexto, resultaran protegidos algunos extranjeros
Un Estado ejerciera el derecho a la legítima defensa como respuesta a un ataque armado y en el proceso ocupara territorio enemigo y diera protección a sus nacionales en esa área
NOTA: No obstante, en los dos casos presentados, no se trata de un uso de la fuerza armada para brindar protección diplomática, sino de otras situaciones en que el uso de la fuerza sí es legítimo
Despúes de prohibir el uso de la fuerza como un medio de protección diplomática, el Relator Especial incluyó excepciones para cuando el Estado obligado a brindar protección a extranjeros en su terriorio
Cuando:
No quiere brindarla
No puede brindarla
El peligro es inmediato
El debate que se dio en la Comisión de DI confirma la tendencia a ampliar el concepto de legítima defensa o el de estado de necesidad
Afortunadamente hubo voces que rechazaron el enfoque del Relator Especial
Toda protección diplomática, para ser legítima y conforme a Derecho, debe hacerse una vez agotados los recursos internos del Estado en donde se encuentre el nacional o los bienes que se intentan proteger
Al respecto, hay precedentes que se pueden citar, como:
El caso empezado en la Corte Internacional de Justicia (CIJ) Interhandel (Suiza vs. Estados Unidos):
La Corte confirmó en este el principio de agotamiento de los recursos internos antes de recurrir a instancias internacionales
NOTA: Desde luego, nada impide a un gobierno acercarse a otro en busca de una solución amistosa entre las partes, pero en ese caso, se trataría más de una simple gestión diplomática y no de la protección diplomática oficial de nacionales y de sus bienes en el extranjero
Sobre el Embajador
Sobre su cargo:
Normalmente es el Jefe de Misión en la diplomacia de una país, aunque también puede ser el Encargado de negocios ad hoc o ad interim
La más antigua tradición marca que el Embajador es el representante personal del Jefe de Estado
Esa condición suele ignorarse aún por altos funcionarios de Secretaría de Estados o Ministerios gubernamentales distintos de los encargados de las relaciones exteriores
El adelanto tecnológico en materia de telecomunicación y la proliferación de encargados de asuntos internacionales en todos los Ministerios o Secretarías de Estado fomenta:
La errónea creencia de que el Embajador es representante solamente del Ministerio o Secretaría de Relaciones Exteriores
Las Cartas que acreditan a un Embajador son correspondencia de la más alta formalidad entre Jefes de Estado
Por tal, es válido afirmar que el Embajador es representante del Jefe de Estado y de la totalidad del Gobierno que dicho Jefe de Estado preside
Sobre su posición jerárquica:
El Embajador normalmente recibe instrucciones del Secretario de Relaciones Exteriores (llamado Ministro en la mayoría de los países)
NOTA: Aunque nada impide que en ocasiones pueda ser instruido directamente por:
El Presidente, Jefe de Estado o Jefe de Gobierno
Sobre la Santa Sede:
Sus presentantes reciben el nombre de Nuncios
En algunos países con fuertes y especiales relaciones entre el Estado y la Santa Sede, existe la práctica de que el Nuncio actúa siempre como decano del cuerpo diplomático
Su relación con México:
México, dado que practica la separación entre las iglesias y el gobierno, se niega a reconocer la prerrogativa del Nuncio como decano del cuerpo diplomático, con base en el principio de igualdad jurídica de los Estados
La Ley del Servicio Exterior Mexicano prevé que el agente diplomático, no solo el Embajador, actúe como agente del Gobierno Federal, en los términos que dicten las leyes
NOTA: En algunos casos, cuando la labor consular es relativamente reducida, el Embajador, con el apoyo de otros funcionarios, lleva a cabo funciones consulares
Sobre sus labores:
Son las siguientes:
Informar a su Gobierno
Sobre:
Los asuntos de política interna del país en donde está acreditado
La situación económica del país donde está acreditado
La política exterior del país donde está acreditado
Los actores, circunstancias, declaraciones y gestiones que conforman la situación económica y la política exterior del país donde está acreditado
A través de un informe de los temas señalados con anterioridad
El cual:
Es objeto de permanente actulización
Está destinado a facilitar al Jefe de Estado o a otros altos funcionarios la intormación necesaria, sobre todo en caso de visitas oficiales
Informar sobre su país al país en el que está acreditado
Algunos Empabajores preparan un boletín con información sobre su país
Mismo que circula entre:
Funcionarios de gobierno
Legisladores
Universidades
Partidos políticos
Empresarios
Periodistas formadores de oponión
Ciudadanos del país del Embajador
La intensidad y el carácter de sus funciones varían según sea la relación entre el Estado acreditante y el Estado receptor
Por ejemplo:
Hay diferencias entre el trabajo del Embajador de México en EE.UU. y el Embajador en un país con el que las relaciones políticas, económicas, comerciales, culturales y de otra índole son incipientes
Independientemente de esto
El Embajador tiene el deber de velar por la relación política sana entre los dos países y promover con iniciativa las relaciones económicas y culturales entre ellos
Sobre las relaciones diplomáticas que establece:
La Convención de Viena sobre Relaciones Diplomáticas es un documento que las reglamenta
Entre los temas que desarrolla figuran los siguientes:
1. La solicitud del beneplácito o consentimiento respecto de la persona que se piensa acreditar
Tanto el establecimiento de relaciones diplomáticas entre Estados como el envío de Embajadores o agentes diplomáticos se hace previo mutuo consentimiento
Antes de iniciar trámites o de hacer pública la intención de un jefe de Estado (sic) de nombrar a determinada persona para el cargo de Embajador, debe solicitarse el beneplácito (llamado agrément o placet) del Estado que recibe
Normalmente, cuando una persona no es aceptable como Embajador, se hacen sugerencias verbales muy discretas o se deja pasar el tiempo sin otorgarse el beneplácito para que el Estado reciba una señal y proponga a otra persona
El establecimiento de relaciones diplomáticas lleva implícito el reconocimiento de Estado, que envía del gobierno del Estado que recibe
Aun cuando en la práctica diplomática mexicana no se use el término "reconocimiento" desde la adopción de la doctrina Estrada
2. El procedimiento de acreditación
La acreditación de un Embajador se hace mediante un documento llamado Cartas Credenciales que un Jefe de Estado dirige a otro
Esas Cartas son entregadas personalmente por el Embajador al Jefe de Estado, también se entrega copia al Ministro de Relaciones Exteriores
Los términos de esas "Cartas" son muy traidicionales y destaca el pedido de un Jefe de Estado a otro para que acepte el dicho del Embajador como si fuera del propio Jefe de Estado que lo envía
NOTA: En la actualidad es frecuente que los Jefes de Estado tengan comunicación directa por teléfono y que sean otras gestiones las que se encomienden al Embajador
3. La representación concurrente entre otros Estados
4. Los miembros del personal diplomático
El número puede negociarse
Esa negociación es frecuente sobre todo cuando hay relaciones tensas entre grandes potencias
Suelen acreditarse como Agregados, representantes de algunas dependencias del ejecutivo federal (sic)
La más frecuente acreditación de este género son los Agregados militares, que están bajo la autoridad del Embajador; a veces son designados con el nombre en francés de attaché
5. La declaración de un agente diplomático como person non grata y su su explusión
Así como el Estado que recibe tiene el derecho de no aceptar determinada persona como Embajador, una vez aceptado y acreditado un Embajador, puede ser declarado persona non grata si su conducta corresponde a la de un agente diplomático
La razón más frecuente para declarar a un Embajador persona non grata es por inmiscuirse en asuntos internos del Estado que recibe
Cuando el Embajador está acreditado en un Estado democrático, puede el Embajador entrevistarse libremente con la oposición
Pero cuando se trata de una dictadura, el Embajador tiene que ser doblemente cuidadoso pues los contactos con la oposición suelen ser vistos como injerencia indebida en los asuntos internos
Una conducta escandalosa puede llegar a ser causa de que un Embajador sea declarado persona non grata, sobre todo si afecta a los ciudadanos del país que recibe
6. El inicio y la conclusión de las funciones de un Embajador
Las funciones de un Embajador inician con la presentación al Jefe de Estado de las Cartas Credenciales
Las funciones de un Embajador concluyen con la comunicación oficial de que deja el cargo
7. Las categorías de Jefe de Misión
Puede ser:
Embajador
Ministro
NOTA: No se usa en México
Encargado de Negocios ad interim
O sea, provisional, en sustitución temporal del Embajador
Encargado de Negocios ad hoc
O sea, Jefe de Misión permanente de menor rango que el Embajador
NOTA:
Los Encargados de Negocios no se acreditan ante el Jefe de Estado sino ante el Ministro de Relaciones
Además
Suelen acreditarse solo cuando la relación entre los Estados tiene poca intensidad
8. La precedencia protocolar según la fecha de acreditación
Esta práctica se basa en la tradición y tiene por objeto reflejar el principio de la igualdad jurídica de los Estados
Así, en las ceremonias oficiales tienen precedencia los Embajadores de más antigua acreditación
Si no se siguiera esta práctica, las grandes potencias acapararían los primeros lugares
9. El uso de la Bandera y Escudo Nacionales por el Embajador
El Embajador tiene el derecho de usar oficialmente la bandera de su país:
Las oficinas oficiales de la Embajada
La residencia oficial
El automóvil
10. La inviolabilidad de los locales, equipaje, correspondencia y archivos de la Embajada
Ninguna autoridad del Estado que recibe tiene acceso a los locales de la Embajada sin la autorización del Embajador, ni al equipake, correspondencia y archivos
NOTA: Suelen darse excepciones en caso de incendios y otras catástrofes
11. La excención de impuestos y gravámenes
Solo los impuestos indirectos como el impuesto al valor agregado son pagados por el Embajador y otros agentes
Sí se deben pagar servicios y seguro social del personal del contratado por la Embajada
12. La inmunidad de jurisdicción
Ni el agente diplomático, ni el Embajador, están sometidos a la autoridad o a los tribunales del Estado receptor
13. La ruptura de las relaciones diplómaticas
Se lleva a cabo mediante la notificación social
Los instrumentos internacionales aplicables a las relaciones diplomáticas
Son:
1. La Convención de Viena del 18 de abril de 1961 sobre relaciones diplomáticas
2. La Convención del 16 de diciembre de 1969 sobre misiones especiales y su Protocolo facultativo
3. La Convención de Nueva York del 14 de diciembre de 1973 sobre la prevención y castigo de delitos contra personas protegidas internacionalmente, inclusive los agentes diplomáticos
4. La Convención de Viena del 14 de marzo de 1975 sobre la representación de los Estados en sus relaciones con las organizaciones internacionales de carácter universal
Reglamentación nacional
La fracción III del art. 89 constitucional reconocel al Presidente la facultad de nombrar, con aprobación del Senado:
Los ministros
Los agentes diplomáticos
Los cónsules generales
La fracción X del art. 89 constitucional dispone como facultad y obligación del Presidente:
Dirigir la política exterior y celebrar tratados internacionales, sometiéndolos a la aprobación del Senado
La observación de los siguientes principios normativos:
La autodeterminación de los pueblos
La no intervención
La solución pacífica de controversias
La proscripción de la amenaza o uso de la fuerza en las relaciones internacionales
La igualdad jurídica de los Estados
La cooperación internacional para el desarrollo
La lucha por la paz y la seguridad internacionales
La Ley Orgánica de la Administración Pública Federal
Establece las atribuciones que competen a la Secretaría de Relaciones Exteriores
Incluida la función diplomática
La Ley del Servicio Exterior Mexicano
Reglamenta, entre otras cosas, lo relativo a las funciones y deberes de los miembros del Servicio
Incluidos los adscritos a las Embajadas de México
NOTA: También existe un Reglamento Interior de la Secretaría de Relaciones Exteriores
El Derecho Consular
Su origen y desarrollo
La institución consular precede por muchos siglos el establecimiento de las relaciones diplomáticas
En Grecia:
Se encontró la proxenia, una institución semejante a la consular actual; se trata de la aparición de la institución surgida del asentamiento de colonias extranjeras en un determinado lugar
La palabra proxenia significa: "el que interviene por el extranjero"
En el Griego actual, la misma palabra equivale a la palabra "Cónsul"
En las ciudades de la Grecia antigua se hizo necesario para los extranjeros la protección por parte de una persona ciudadana, quien, mediante arreglo particular, era su representación ante los tribunales de la ciudad en cuestión
Con el tiempo, el contrato privado fue superado, siendo la misma ciudad-estado (sic) la que escogía dentro de los ciudadanos de otra al proxenos encargado de representar a la persona extranjera (o a las personas extranjeras, en su conjunto, como una ciudad) tanto ante las autoridades como los tribunales de aquella
Así, la proxenia se convirtió en un cargo público
Sobre el proxenos público
Algunas características:
Usaba un sello especial para los asuntos oficiales y sobre las puertas de su casa colocaba el escudo de la ciudad que representaba
En Atenas, por ejemplo, gozaba del privilegio de la inmunidad de jurisdicción de los tribunales ordinarios, pudiendo únicamente el polemarca administrarle justicia
Entre sus funciones se encontraba:
Proteger a los ciudadanos de la ciudad que representaba
Actuar por los ciudadanos de la ciudad que representaba en las asambleas y las cortes
Servir como testigo en los testimonios de los ciudadanos de la ciudad que representaba
Encargarse de la sucesión del extranjero sin herederos
Facilitar la venta de las cargas de mercancía de sus protegidos
Conseguirle seguros por el crédito a sus protegidos
Recibir a los enviados especiales de la ciudad representada
Procurándoles su ingreso a:
Las asambleas
Los templos
Los teatros
Intervenir en la celebración de tratados
Ser árbitro de disputas entre el gobierno representado y su propio gobierno
Incluso intervenía como medidador para prevenir la guerra
Desempeñar el papel de embajador de la ciudad que representaba
Algunos proxenos griegos:
Píndaro, que representó a Atnas en Tebas y Tucídides en Parsalis
Alcibíades y Cimón, que representaron a Esparta en Atenas
Demóstenes, que rerpresentó a Tebas en Atenas
Con el desarrollo de las relaciones entre las ciudades griegas y la cohesión mutua de derechos, la proxenia se vio reducia a un título honorífico que se le confiere al ciudadano extranjero o a su ciudad a manera de honra o distinción
Ejemplo de algunos honores concedidos:
El envío de una corona con proclama de actos realizados
Recibir respuestas del oráculo
Presidir los juegos
Asistir a las asambleas
Entre otros
Los honores de la proxenia, en ocasiones, fueron condedidos a todos los ciudadanos de una ciudad
Ya por concesión mutua entre dos polis o ya por decisión de una en forma unilateral
En Roma
Nunca se vio con el mismo interés que los griegos al comercio
Fue el interés político por el que surgió una institución parecida a la proxenia: el patronus
Características del patronus
Era desempeñada por un patricio romano para protección o patronato de una cidad extranjera que debía alianza a Roma
Las más de las veces, los conquistadores eran nombrados patrones de los pueblos vecinos por el Senado Romano
Otra institución parecida que existió entre los romanos fue la de: el praetor peregrinus
Los extranjeros en Roma eran llamados peregrinos y no se les aplicaban las leyes de los ciudadanos romanos
Se fueron creando leyes que en parte respetaban las leyes extranjeras y en su mayoría surgían de la equidad y originarion al famoso: ius gentium o derecho natural o de gentes
Para decidir los pleitos, conforme a estas normas, se nombró al praetor peregrinis, quien las aplicaba entre extranjeros o entre romanos y extranjeros
NOTA: Aunque su misión fue principalmente la de interpretar las leyes del ius gentium, en ocasiones sirvió como embajador y juez en conflictos entre ciudades
Tiene origen el vocablo "cónsul"
Con este nombre se designó a los dos magistrados que sustituyeron en el gobierno a los reyes al ser implantada en Roma la República
Se considera que deviene de las palabras:
Colega
Consulare (consultar al pueblo en el gobierno)
Consus (el dios de los consejos)
NOTA: El nombre fue tan usado que perdió su rango
Fue en la Edad Media, en el Levante, donde el nombre de cónsul se utilizó para designar a un miembro de las comunidades cristianas establecidas ahí, que se elegía por ellos para impartir justicia y administrar el comercio en el lugar
Así parecieron los nombres del:
Cónsul-juez
Cónsul-mercader
Cónsul-marítimo o de ultramar
Es de este funcionario y del Medio Oriente donde surge la institución consular actual con su nombre
En el Medio Oriente:
Los cónsules eran los encargados de resolver los pleitos emanados de establecer leyes europeas en las ciudades musulmanas
Sobre sus funciones:
Asministraban justicia en el comercio y la navegación conforme a las leyes y usos acostumbrados por las colonias
Sirvieron como representantes de la comunidad en cuestión ante el gobierno musulmán
Situación de la que surgieron las capitulaciones
Que, en el DI, son convenios celebrados entre un Estado "civilizado" y otro "incivilizado" para determinar el ejercicio de la soberanía y administración de la justicia respecto de los súbditos del primero
Cuyas características principales son:
a) La unilateralidad
b) La magnanimidad
c) La conveniencia
d) Los privilegios
Su origen es mercantil
La fecha diverge entre autores
Se dice que el cónsul en la Edad Media, en Italia, era un árbitro que solucionaba las controversias mercantiles
Milnitz lo ubica antes del siglo X para los mercaderes de Pisa en Levante
Pawinki sitúa como fecha 1087
Entre otras propuestas
Los códigos marítimos en la Edad Media
a) La Lex Rhodia
De la isla griega de Rodas
Conjunto de leyes de mar y de muelles
Con este código marítimo, el derecho rodio dominó todo el comercio naval en el Mediterráneo
Estas leyes rodias regularon diversas instituciones como:
El préstamo marítimo
La política naval
La forma de pago del flete
El hurto en naufragio
El transbordo de mercancía
Los delitos entre marinos y con relación a la carga y el buque
b) Las tablas de Amalfi
Amafil es una ciudad portuaria italina
De acuerdo con ellas, los capitanes que atracaban en un puerto donde hubiera cónsul de su ciudad, debían hacer a este su primera visita
Los cónsules tenían facultades para castigar conforme a sus disposiciones a los marinos que no cumplían con los contratos de enrolamiento
c) Los Roles de Olerón
Son una recopilación de sentencias del tibunal marítimo de la isla francesa de Olerón
Cobraron influencia y autoridad en el Océano Atlántico y Mar del Norte
La recopilación consta de 3 parte y 35 artículos, aunque en una redacción hecha en 1634 se encuentra compuesta de 47
d) El Consulado del Mar
Es el más famoso y el que más influencia ha ejercido en el Derecho Marítimo Moderno
Sirvió como cuerpo legal para los navegantes del Mediterráneo durante varios siglos
Se sostiene que es una obra de varias personas con conocimienos y experiencias en el comercio marítimo
Constaba, originalmente, de 252 capítulos y posteriormente se le añadieron otros en las sucesivas ediciones
Stuart dice que en el consulado (sic) se encuentran los principios de neutralidad, como que:
Una bandera neutral no protege carga enemiga
La carga neutral está libre bajo cualquier bandera enemiga
Hugo Chany dice que el cosnulado precedió a los artículos de una serie de reglas, principalmente procesales, como las que se refieren a:
La organización judicial
La jurisdicción de los cónsules
El procedimiento
La venta de naves
Entre otras
e) Las ordenanzas de mercaderes y patrones de Wisby
Wisby: una ciudad portuaria localizada en la Isla del Gothland, en el mar Báltico y peteneciente a Suecia
Sirvió para proteger el comercio de todas las ciudades de la Liga Hanseática, para proteger su comercio y a sus navegantes
Junto con el Consulado del Mar
La institución fue evolucionando y ya para el siglo XX las funciones mercantiles-consulares fueron rebasadas para adquirir el carácter que conocemos actualmente
Durante los siglos XVII y XVII las institución consular estaba en decadencia y se vio eclipsada por la afirmación del poder del gobierno soberano del Estado-nación
También influyó el colonialismo en América que polarizó el comercio entre la metrópoli y la colonia
NOTA: En esta época, el nombramiento de cónsul, al dejar de pertenercer al gremio comercial y pasar al soberano, hizo que en muchas ocasiones y por el desinterés en la institución, se llegara a la corrupción
Durante la segunda mitad del diglo XIX, la institución volvió a cobrar fuerza con el desarrollo del comercio internacional, motivado por:
La industrialización
La apertura de nuevos mercados
El desarrollo de nuevas vías de comunicación
Hubo intentos de codificación
Es en el siglo XVII con el comienzo de la legislación nacional por la existencia del nuevo Estado-nación, cuando se empezaron a drecretar las primeras leyes que organizaron la institución consular
La verdadera inquietud de codificar el Derecho consular, sin embargo, no se inició sino hasta la segunda mitad del siglo XIX
Algunos esbozos:
Los trabajos de:
Bluntschli, en 1868
Field, en 19876
Fiore, en 1890
El Instituto de DI, en 1896
La Sociedad de Naciones, desde su creción en 1920
El Comité Jurídico Interamericano de la Organización de Estados Americanos (OEA), en 1927
El Grupo de Investigación de DI de la Escuela de Derecho de la Universidad de Harvard, en 1932
La Comisión de Derecho Internacional de Naciones Unidas, en 1949
Y derivado de ello, los de Jaroslav Zourek en 1957 y 1960
Pero
Fue hasta 1963 que se aprobó en Viena la Convención de la ONU sobre relaciones consulares
Está compuesta de 79 arts. y entró en vigor el 19 de marzo de 1967
Esta Convención fue preparada por la Comisión de DI de la Organización, con una gran aceptación por los Estados y un elevado número de ratificaciones y adhesiones
Se puede decir que hay conciencia general de que sus normas son de aplicación universal
Constituyó el código más completo y moderno de las relaciones consulares, el que supera la figura personal del cónsul por el de oficina consular como:
Pequeño organismo encargado de las funciones consulares
La función consular
Tiene tres aspectos principales:
a) La documentación consular propiamente dicha:
Pasaportes
Legalizaciones
Visas
Poderes notariales
Actas de nacimiento
Aspectos de registro civil
Etc.
b) La promoción comercial y cultural
c) La protección de los nacionales en el extranjero
La Convención de Viena
Prevé, entre otras cosas, las siguientes funciones consulares:
1. Proteger en el Estado receptor los intereses del Estado que envía y los de sus nacionales, colectivos o individuales, dentro de los límites permitidos por el DI
2. Promover las relaciones comerciales, culturales, y científicas entre el Estado que envía y el Estado receptor
3. Informar a su gobierno sobre la situación política, económica y social del área de su circunscripción
4. Expedir la documentación consular
5. Apoyar a sus nacionales
6. Ejercer funciones notariales y de registro civil
7. Representar a sus nacionales ante las autoridades del Estado que recibe
8. Apoyar los trámites ante tribunales del Estado que envía y el que recibe
Como cartas rogatorias, recepción de testimonios, etc.
9. Inspección de buques, según las leyes de su país
Reglamenta prácticamente todos los aspectos de la función consular
Como:
a) El establecimiento y ejercicio de las relaciones consulares
b) Las funciones consulares
c) La categoría de los jefes de Oficina Consular
d) El nombramiento y admisión de los jefes de Cficina Consular
e) La Carta Patente o notificación de nombramiento
f) El Exequatur
g) La notificación a las autoridades de la circunscripción consular
h) El cumplimiento de los actos diplomáticos
i) La persona declarada non grata
j) Las facilidades, los privilegios e inmunidades de los cónsules
k) La involabilidad de los archivos y documentos consulares
l) El régimen aplcable a los Cónsules Honorarios
Características:
Las relaciones consulares entre Estados, al igual que las relaciones diplomátcas, se establecen por mutuo consentimiento
Una vez que se logra el acuerdo para el establecimiento de las relaciones consulares, el Estado que envía propone el nivel de representación consular
Hay cuatro categorías:
Cónsul General
Cónsul
Vicecónsul
Agente Consular
Al igual que los agentes diplomáticos (sic) puede ser declarado persona non grata
NOTA: Además de la Conención de Viena sobre la materia, algunos Estados celebran acuerdos bilaterales
Existe, por tal, una categoría especial:
Cónsules honorarios (sic)
Normalmente designan Cónsules honorarios (sic) a personalidades del mundo de los negocios o de las finanzas para que su influencia sirva para la promoción del país
A diferencia de los Cónsules de carrera, quienes son funcionarios del Estado que envía, los Cónsules honorarios (sic) pueden ser nacionales del Estado receptor o de cualquier otro Estado, con tal de que residan en la circunscripción consular que se les asigne
Sus funciones son determinadas por el Estado que envía dentro de lo dispuesto por la Convención de Viena
NOTA: El protocolo de los Cónsules se rige por la antigüedad de la acreditación, igual que el protocolo de los Embajadores y los Cónsules de carrera preceden a los Honorarios
Posteriormente, el Cónsul es acreditado con una Carta Patente y recibe un Exequatur del Estado que lo recibe, el cual lo autoriza para ejercer la función consular
A diferencia de las Embajadas que se establecen en la ciudad de la capital, los consulados se establecen en varias ciudades
Para decidir en qué ciudades se establecen los consulados se analiza:
El grado de actividad comercial
Las posibilidades de crecimiento de intercambio
El número de nacionales que residen en la localidad
Pueden establecerse relaciones consulares antes de que se establezcan las diplomáticas
Pero cuando se establece una Embajada, sino hay Consulado, las funciones consulares suelen ejercerse por una sección consular de la Embajada
Protección de los nacionales
En el caso de México
Esa protección puede tener la forma de una simple asesoría a los nacionales respecto a sus derechos y obligaciones como residentes en el Estado receptor y orientación sobre qué instituciones locales públicas o privadas pueden asistirlos en sus necesidades, hasta la intervención directa ante las autoridades en caso de dentención, proceso penal, arbitrariedades o peligros de diversa especie
La protección aumenta en proporción directa al número de nacionales que residen en la circunscripción consular
El país en donde es más intensa la función de protección es en EE.UU. en donde residen millones de mexicanos
Por ejemplo:
La Corte Internacional de Justicia tuvo ante sí un caso empezado por México por violaciones por parte de las autoridades administrativas y judiciales locales y federales de EE.UU. de:
Las obligaciones incroporadas en el art. 36 de la Convención de Viena sobre relaciones consulares, en vigor tanto para México como para EE.UU.
Conviene, en tanto, a las autoridades consulares mexicanas velar porque los tribunales competentes de EE.UU. cumplan con la sentencia de la CIJ, utilizando para ello los recursos que la propia ley del país prevea
Sobre el mismo tema, México solicitó a la Corte Interamericana de Derechos Humanos una opinión consultiva
La Corte opinó en favor de la demanda mexicana
Reglamentación
Internacional
Dada la aceptación universal recibida por la Convención de Viena sobre relaciones consulares de 1963, se recomienda tomar este último documento como el DI sobre la materia
Además de los tratados bilaterales que puedan existir
Nacional
La fracción III del art. 89 constitucional
Reconoce al Presidente la facultad de nombrear, con aprobación del Senado:
Los ministros
Los agentes diplomáticos
Los cónsules generales
La Ley Orgánica de la Administración Pública Federal
Establece las atribuciones que competen a la Secretaría de Relaciones Exteriores
Entre ellas, la función consular
La Ley del Servicio Exterior Mexicano
Reglamenta, entre otras cosas, lo relativo a las funciones y deberes de los miembros de ese Servicio
Incluidos los adscritos a consulados mexicanos
NOTA: También existe un Reglamento Interior de la Secretaría de Relaciones Exteriores
Derecho Consular mexicano
Derivado de las convenciones
De conformidad con el art. 133 de nuestra Constitución Política, todos los tratados que celebre el Presidente de la República, con aprobación del Senado, y que estén de acuerdo con la propia Constitución, serán la Ley Suprema de toda la Unión
México tiene celebrados, en materia consular:
Dos tratados multilaterales:
1. El panamericano
Corresponde a la Convención sobre Agentes Consulares que se adoptó en la sexta Conferencia Panamericana el 20 de febrero de 1928 en La Habana, Cuba
Es la primera Convención Consular que México celebra, y en la misma se toma como objeto central al agente consular, o sea, a la persona física cónsul enviado con dicho carácter a otro Estado
En su art. 24, esta Convención previene que la misma no evita compromisos consulares adquiridos por los Estados contratantes con anterioridad a la fecha de entrega en vigor
No está afectada por la Convención de Viena
2. El mundial
Corresponde a la Convención de Viena sobre Relaciones Consulares, firmada el 7 de octubre de 1963
Esta supera el concepto personalista del cónsul para referirse a las relaciones consulares, como una manera de entendemiento y de amistad entre Estados, dando primordialidad a la institución denominada Oficina Consular
Es decir
En esta Convención ya no se habla de un agente consular como un ejecutor de las funciones consulares, sino del pequeño organismo "Oficina Consular" que ejerce la representatividad en el país receptor
Actualmente, tienen como partes a casi toda la totalidad de Estados en el mundo
Su art. 73, fracción I, determinó que sus disposiciones no afectarán a otros acuerdos internacionales en vigor entre las partes firmantes
Aún más, en la fracción II del mismo artículo, se previó que la Convención de Viena no impide que los Estados, en lo futuro, concreten acuerdos internacionales que confirmen, completen, extiendan o amplíen sus disposiciones
Es decir, afectará lo que sobrevenga pero no lo que antecede
Siete acuerdos bilaterales
Que son:
a) La Convención Consular con Panamá, firmada en la ciudad de México el 19 de julio de 1928
b) La Convención Consular con los Estados Unidos de América, firmada del 12 de agosto de 1942
c) La Convención Consular con el Reino Unido de la Gran Bretaña e Irlanda del Norte y de sus otros Reinos y Territorios, Jefe de la comunidad británica de naciones, firmada el 20 de marzo de 1954
d) El Convenio Consular con la Unión de Repúblicas Socialistas Soviéticas, firmada en la ciudad de Moscú el 18 de mayo de 1978
e) La Convención Consular con la República Popular de Bulgaria, firmada en la ciudad de México el primero de octubre de 1984
f) La Convención Consular con la República Popular de Polonia, firmada el 14 de junio de 1985
g) La Convención con la República Popular China, firmada en Beijing el 7 de diciembre de 1986
Aplicación terrirorial de los tratados consulares
Toda vez que las Convenciones son celebradas por Estados, su validez se extiende a todo el territorio del Estado contratante como en el caso de México
Sin embargo
Por lo que se refiere al ejercicio de las funciones consulares, a través de las oficinas o representaciones consulares respectivas, solo puede hacerse en aquellas partes del territorio nacional donde los Estados, en acuerdo, determinen su Distrito o circusncripción
La Convención de Panamá dispone, en su art. I,dicta que cada parte contratante "recibirá a los funcionarios consulares en los lugares de sus respectivos territorios que considere conveniente"
La Convención México-Americana, en su art. I cita que cada parte recibirá a los funcionarios consulares de la otra "en aquellos de sus puertos, poblaciones y ciudades en donde sea conveniente y que estén abiertos a los representantes consulares de cualquier Estado extranjero"
Esto se sigue también en las Convenciones México-británica (sic) en la fracción 2 de su art. I, la Convención con la hoy Federación rusa en su art. 2, la Convención con Bulgaria en su art. 3, la Convención Con Polonia en su art. 3 y la Convención con China en su art. 2
Otro caso de limitación teritorial a la aplicación del tratado se desprende del art. 34 de la Convención de Viena, que permite el libre tránsito y circulación de los miembros de la Oficina Consular en el terrirorio del Estado receptor, excepto en "las zonas de acceso prohibido o limitado por razones de seguridad nacional"
Los convenios ejecutivos nacionales
El Gobierno Federal mexicano tiene celebrados cinco acuerdos ejecutvos mediante canjes de notas
Ninguno de ellos tiene fuerza de un tratado y obligan únicamente a aquel que por voluntad los obedece y nunca a los particulares ni a las entidades federativas ni a los poderes ejecutivo y judicial (sic)
Que son:
a) El acuerdo con Brasil, concretado a través del canje de notas brasileña y mexicana, fechadas 6 y 25 de noviembre de 1950
b) El Entendimiento sobre Funciones Consulares con el Gobierno de Canadá, efectuado por canje de notas en Ottawa el 2 de abril de 1973
c) El Memorándum de Entendimiento sobre Protección Consular de Nacionales de México y Estados Unidos, suscrito el 7 de mayo de 1996
d) El Memorándum de Entendimiento sobre los Mecanismos de Consulta sobre Funciones del Servicio de Inmigración y Naturalización y Protección Consular, suscrito en Washington el 11 de junio de 1998
e) El Memorándum de Entendimiento sobre la Repartición Segura, Digna y Humana de Nacionales Mexicanos, firmado en la ciudad de México el 20 de febrero de 2004
El establecimiento de las relaciones consulares
Se efectúa por mutuo consentimiento
Esta regla ha imperado desde siempre y la Convención de Viena sobre Relaciones Consulares, la recoge en su art. 2, fracción I
El cual se manifiesta en forma expresa o en forma tácita
Expresa:
Cuando hay un acuerdo escrito o hablado
Tácita:
Cuando se manifiesta por signos exteriores que la presumen
NOTA: La ruptura de las relaciones diplomáticas no trae ipso facto la ruptura de las relaciones consulares
Lo cual se vio reflejado durante la Guerra de Crimea, cuando los Estados beligerantes mantuvieron relaciones consulares y en 1937 rompieron las relaciones diplomáticas extablecidas entre México y Gran Bretaña
Tienen, al igual que las relaciones diplomáticas, carácter oficial
En el caso de México, la Ley Orgánica del Servicio Exterior Mexicano de 1966 dispone que las funciones consulares se descubren no solo como oficiales, sino como del Servicio Exterior y de carácter permanente
No implica jurídicamente el reconocimiento político ni de un Estado ni de su gobierno, sino el interés de un Estado en proteger a sus súbditos que se encuentran en territorio extranjero, así como prestarles servicios
Tiene por objeto que los Estados se presten recíprocamente en territorio del otro, servicios consulares por medio de las correspondeintes Oficinas
Generalmente, giran en torno de la persona físicamente denominada Cónsul
Aunque, actualmente, la Convención Consular de Viena (art. 3) dispone que "las funciones consulares serán ejercidas por las oficinas consulares (sic)"
En México, la Ley Orgánica del Servicio Exterior Mexicano de 1966 (art. 6o.) denominó al cuerpo que ejerce las funciones consulares "Representación Consular" y está constituido por el personal que en él se comisiona
También ha sido llamado "Oficina Consular"
Conceptos consulares fundamentales (de mejor manera definidos por la Convención Consular de Viena aunque tratados por otras Convenciones relativas con México)
a) Oficina Consular
Es el organismo establecido por un Estado para ejercer funciones consulares en una determinada circunscripción del territorio de otro
b) Circunscripción Consular
Es la demarcaicón territorial atribuida a una Oficina Consular para el ejercicio válido de las funciones consulares
Es la parte del territorio extranjero donde la Oficina Consular tiene competencia
Lo que denomina la Convención México-británica (art. 2, fracción II) "unidad territorial"
c) Jefe de Oficina Consular
Según la Convención de Viena, es la persona encargada de dirigir, coordinar y administrar la oficina(sic) pudiendo tratarse del titular o interinamente de quien lo sustituye
La Convención de Viena no exige que sea necesariamente un funcionario, situación diferente de las convenciones con la ex Unión Soviética y Con Bulgaria, en las cuales se precisa que debe ser un funcionario encargado de dirigir la oficina (sic)
d) Funcionario Consular
La Convención de Viena lo entiende como toda persona encargada con ese carácter del ejercicio de las funciones consulares
La Convención México-británica llama así a cualquier persona a quien las autoridades receptoras hubiese autorizado a actuar con el carácter precisamente de funcionario
e) Empleado Consular
Es toda persona comisionada o contratada para la ejecución de labores administrativas o técnicas de una Oficina COnsular
Son las personas que pertenecen al Servicio Exterior de carrera del país representado, o bien personal contratado localmente, que trabajan en labores administrativas o técnicas de la Oficina
f) Miembro del Personal de Servicio
Son aquellas personas encargadas del servicio doméstico en la Oficina Consular, según entiende la Convención Consular de Viena
La Convención México-británica comprende también a los encargados del manejo de vehículos
g) Miembro de la Oficina Consular
La Convención Consular de Viena, y los pactos consulares de México con Bulgaria, con Polonia y con China conceptúan a todos los funcionarios, empleados y personal de servicio que integran la oficina; es decir, todos sin distinción alguna
h) Miembros del Personal Consular
Según la Convención de Viena, son todos los funcionarios consulares, salvo el Jefe de la Oficina, los empleados consulares y los miembros del personal de servicio que están adscritos en una Oficina Consular. Es decir, la Oficina sin el Jefe
i) Miembro del Personal Privado
Son quellas personas empleadas exclusivamente para el servicio particular de un miembro de la oficina consular, conforme lo define el Tratado Consular de Viena, y no amerita mayor explicación
La Convención con EE.UU. (art. IV, fraciión I) lo llama "séquito"
j) Locales Consulares
Tanto la convención consular mundial como los tratados relativos con Bulgaria, Polonia y China, entienden los edificios o partes de los edificios y el terreno contiguo que, cualquiera que sea su propietario, se utilicen para las finalidades de la Oficina Consular
Aunque la definición no es muy útil
Porque la Convención de Viena no determina los límites de estos Locales, lo que se refleja en el término "terreno contiguo" con el que los denomina
Si bien, definitivamente parece ser que los plenipotenciarios que participaron en la Convención de Viena quisieron evitar la intromisión del país receptor en todo el inmueble ocupado por el consulado
Aunque el lo ocupara completamente. Por eso utilizaron el término de "terreno contiguo"
k) Archivos Consulares
Según la Convención de Viena, es el conjunto de documentos, correspondencia, libros, películas, cintas magnetofónicas, registros de la Oficina Consular, cifras y claves, ficheros y los muebles destinados a protegerlos y conservarlos
l) Estado Receptor
Este concepto también tiene por nombre el de Estado Anfitrión y se refiere al Estado que acepta en su terrirorio la apertura de la Oficina Consular y recibe a los miembros que la componen para que puedan ejercer las funciones consulares
m) Estado que envía
También llamado Estado Representado, se utiliza para designar al Estado que instala una Oficina Consular en otro y que además nombra a sus miembros para integrarla, con el propósito de ejercer en el territorio extranjero funciones consulares
n) Buque
Con él se designa a cualquier embarcación mercante y privada que está matriculada con el Estado que envía y enarbola su bandera
El concepto excluye a los buques militares o de guerra
o) Aeronave
Las Convenciones con la ex Unión Soviética, con Bulgaria, Polonia y China la definen como todo vehículo aéreo matriculado con el Estado que envía y de carácter civil