Fuentes del derecho internacional
Notas
Esto se desarrolla dependiendo de la perspectiva teórica desde la cual se plantee su conceptualización.
Dependiendo de esto se desarrollan varias bases teóricas.
Su importancia radica en saber qué es derecho y qué no lo es.
Percspectiva teórica
Positivista
Según esta doctrina, sustentada por Anzilotti la única fuente del DI es el acuerdo de voluntades, ya sea bajo la forma expresa, como es el caso de los tratados internacionales y en forma táctica, en cuyo caso nos encontramos en presencia de costumbres.
Las fuentes son normas preestablecidas que a su vez determinan como se va a desarrollar el derecho.
Objetivista
En lo referente a las fuentes del derecho de gente, la concepción objetivista, se apoya esencialmente sobre la distinción entre las fuentes creadoras y fuentes formales. Las primera son verdaderas fuentes del derecho; las segundas son los tratados y las costumbres, que no crea derecho sino que son modo de constatación.
Las fuentes son el lugar divino de donde emana el derecho.
Calsificación de las fuentes del DI
Principales, directas o autónomas
Son aquellos factores del tipo social, político o económico que están aptos para crear o formar norma jurídicas internacionales por sí mismas aplicable a las relaciones de los Estados y demás sujetos del DI, como es el caso de los tratados y las costumbres internacionales.
Son aquellas que de manera directa generan o determinan derechos y obligaciones respecto de un sujeto.
Secundarias, indirectas o heterónomas
Son aquellas que influyen en la aplicación y creación de las normas jurídicas, pero no son aptas de crearlas por sí solas, es decir, influyen de manera especial el procedimiento mediante el cual una norma es establecida.
Aquellas reglas que determinan la forma en la que las reglas primarias pueden generarse.
Cuáles son las fuentes del DI
Artículo 38-1 del estatuto de la corte internacional de justicia
Constituye las reglas secundarias para la determinación de las fuentes del derecho internacional.
Señala que son fuentes aplicables para la corte
1- Convenios internacionales
2- Costumbre internacional
3- Principios generales del derecho
4- Actos unilaterales del Estado
5- Actos de las organizaciones internacionales / Actos de algunas ONG's
6- Soft law
Medios auxiliares
Jurisprudencia y la doctrina
Desarrollaron una serie de discursos por medio de los cuales se asevera que los contenidos del artículo 38 se convirtieron en costumbre internacional y por esa razón se levanta como las reglas secundarias que determinan las fuentes del DI.
La fuentes del DI no son exhaustivas sino que son enunciativas.
Fuentes del DI Público
Subsidiarias
Acuerdo ejecutivo internacionales
Organismos internacionales
Ejemplo: La vigilancia que los organismos financieros internacionales ejercen sobre los Estados deudores.
Interno
Son acuerdos entre instancias de gobierno diferentes a los Estados.
Ejemplo: Acuerdos fronterizos
Actos unilaterales
a) Manifestación de voluntad inequívoca del Estado.
b) Formulada con la intención de producir efectos jurídicos en sus resoluciones con uno o varios Estados o una o varias organizaciones internacionales.
c) Que es del conocimiento del Estado u organización y se requiere una expresión de voluntad de la parte contraria para que haya vinculación.
Resoluciones de los organismos internacionales
La doctrina ha sostenido que en las resoluciones se escoge el derecho consuetudinario, o bien, son el punto de partida de la costumbre internacional, de ahí su obligatoriedad.
Las decisiones judiciales y la doctrina
Mencionado en le artículo 38.
Principales
Los principios generales del derecho
Criterios o entes de razón que expresan un juicio acerca de la conducta humana a seguir en cierta situación.
La costumbre internacional
Consiste en un elemento material que es la repetición de ciertos actos, pero también de un elemento psicológico que es la opinio juris sive necesitates, que implica la convicción de que ese o práctica son jurídicamente obligatorios.
Tratados internacionales
“Un acuerdo internacional celebrado por escrito entre Estados y regido por el derecho internacional, ya conste en un instrumento único o en dos o más instrumentos conexos y cualquiera que sea su denominación” (Artículo 2° de la Convención de Viena sobre Derecho de los Tratados de 1969).
Fuentes del DI Privado
Indirectas
La doctrina
En ella se constituye un ancho campo en el desarrollo científico del derecho.
La jurisprudencia Nacional e Internacional
Constituye una fuente porque en caso análogo o parecido el juzgador encuentra allí un hecho de referencia y las más de las veces un punto clave para resolver un problema jurídico.
La costumbre
Tiene que ser jurídica, una costumbre en la cual se encuentren los dos elementos característicos de la misma, un elemento material y la opinión jurídica de su necesidad.
Directas
Ley Nacional
Se nutre de las normas y principios que están establecidos en códigos y demás leyes de las naciones.
Los Tratados iNternacionales
Tratados públicos
Están interesados en la soberanía del Estado y constituyen actos públicos.
Tratados
Leyes que regulan conductas, obligaciones o derechos de los particulares, los cuales podrían ser llamados actos particulares.
La Convención particular
Fuentes en virtud de que en aquellos casos en los cuales había que buscar la voluntad presunta de las partes.