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door Lorena Zea 5 jaren geleden

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Lectura 2-Método Jurídico

En el contexto del derecho colombiano, se destacan varios métodos de interpretación de las leyes. Los elementos esenciales incluyen el gramatical, que se centra en el significado de los términos empleados, ya sean técnico-jurídicos, técnicos de otras ciencias o del lenguaje corriente.

Lectura 2-Método Jurídico

Métodos de integración del derecho

C. Técnica de redacción de las normas jurídicas

B. Papel del legislador en la creación de la ley

A. Lagunas de la ley

Cuando no existe una norma específica y adecuada en la ley para resolver un caso
Medios para llenar lagunas en la ley según el juez

Reglas generales del derecho

Última fuente a la que se acude en caso que no existan leyes ni costumbres que resuelvan un conflicto.

La analogía

Aplicar a un caso imprevisto las consecuencias de un caso semejante

Requisitos para que una norma jurídica sea jegítima

4. No se puede tratar de sanciones.

2. Los supuestos de la situación jurídica sean semejantes a los de la norma prevista.

1. Caso que no tenga costumbre o ley aplicable.

3. El caso no puede ser una excepción as una regla general

Analogía legis

va de lo particular a lo particular. Es aplicable una norma jurídica determinada para un caso a otro caso similar.

Analogía juris

Aplicar una regla general prevista para casos semejantes no previstos

La costumbre

Nacida de prácticas públicas y reiteradas de la sociedad.

Para ser considerada normal jurídica debe:

6. Idea de la obligatoriedad de la costumbre en un grupo social, su incumplimiento llevará a una sanción jurídica

5. Generalidad de las prácticas

4. Publicidad de las prácticas

3. Uniformidad de las prácticas o hechos constitutivos de la costumbre

2. Pluralidad de la prácticas, es decir, que se repitan por un largo espacio de tiempo

1. La costumbre no puede ir en contra de la ley

Tendencias según Valencia Zea para colmar los vacios en la ley

Proceso analógico y a la aplicación de los principios generales del derecho

Proceso analógico, y si este no es suficiente acudir a la elaboración de la norma adecuada

Creación libre del derecho

Procesos analógicos

1. La interpretación en las diversas ramas del derecho.

La interpretación mediante un proceso:

3. En caso de insuficiencia del segundo, se utilizara el método lógico-sistemático
2. En caso de insuficiencia del primero, se utilizara el método finalista.
1. Método de la exégesis o interpretación gramatical

Los métodos de interpretación según el derecho colombiano

4. Resultados de la interpretación

Clases de resultados:
D. Interpretación modificadora: la ley dice algo diferente a lo que literalmente expresa debido a una equivocación por parte del legislador.

Cuando la ley es incompatible con otras disposiciones o con el sistema jurídico.

B. Interpretación extensiva: ampliar el alcance de la ley
C. Interpretación restrictiva: el texto legal dice más de lo que quería el legislador
E. Interpretación abrogatoria: declarar inaplicable la normal legal por ser incompatible con otras que deban prevalecer.
A. Interpretación declarativa: el tenor literal de la ley es el mismo que el del legislador

3. Proceso de la interpretación

Se da con el uso de los elementos interpretativos.
4. Histórico para corroborar la interpretación realizada
3. Lógico-sistemático para encontrar la verdadera interpretación de la norma.
2. Teleológico para buscar el fin deseado de la norma
1. Gramatical o literal para saber si el texto es claro o no lo es.

2. Los elementos de la interpretación

Elemento histórico
Indagar el estado espiritual, intención o voluntad, en el que se encontraban los legisladores.
Elemento lógico-sistemático
El autor de la ley procede con observancia de la lógica.

Argumentos de la lógica formal

8. A rubrica: demuestra que un interpretación cabe perfectamente en el conjunto de normas que construyen un capítulo.

3. Ab auctoritate: reforzar la labor de la interpretación.

2. Ab inutilate legis: no hacer determinaba interpretación, que se acomode al bien público, hace inútil la ley.

1. Rationi legis stricta: carácter limitativo de los términos en los que se concibe la ley.

9. A generali sensu: hacer ver las consecuencias que se desprenden al generalizar una ley.

5. Ad absurdum: probar que una determinada interpretación de la ley es falsa.

4. Pro subjecta materia o sedes materiae: hacer valer una interpretación jurídica con su colocación en el Código o en una ley.

10. A fortiori ratione: concluye la existencia de una regla jurídica para casos no previstos.

"A quien le esta prohibido lo menos, con más razón le esta prohibido lo más."

"Quien puede lo más puede lo menos."

6. A pari ratione: invocar una regla jurídica en un caso no previsto en ella, pero semejante.

7. A contrario sensu: invocar la solución opuesta al caso contrario reglamentado por la ley.

Elemento teleológico
Fin perseguido por la ley

objetivista

El fin de la ley es inmanente a la misma, se interpreta según el estado social en el que se encuentre.

subjetivista

El fin de la ley es el mismo fin del legislador. Crítica: no siempre es posible saber lo que pensaba el legislador.

Elemento gramatical
Términos

Lenguaje corriente

Deben entenderse en el sentido que tengan en el lenguaje común y corriente del país cuya ley se trata para interpretar.

Técnicos de otras ciencias o artes

Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que le profesan la misma ciencia o artea menos que aparezca claramente.

Técnico-jurídicos

La ley emplea términos que tienen en la ciencia del derecho un significado propio.

La autenticidad del texto de la ley consiste en comprobar la existencia y vigencia de una determinada norma jurídica

MÉTODO JURÍDICO

A. Papel del legislador en la creación de la Ley

Los factores generadores del derecho
Técnica de redacción de las normas jurídicas

Reglas técnicas de elaboración de las leyes

a) Determinación del fin de las reglas jurídicas

Determinar con exactitud el fin que se persigue con el reglamentación. Este fin siempre es doble: mediato e inmediato.

b) Aplicabilidad de las reglas jurídicas

c) Redacción de las reglas jurídicas

Formulación abstracta de la regla

La regla del derecho debe ser redactada en una forma general susceptible de ser aplicada a todos los casos particulares.

Empleo del lenguaje jurídico

Una buena regla jurídica emplea un vocabulario preciso

La concentración de la materia jurídica debe procurarse

Los supuestos de hecho previstos por las reglas de derecho deben ser susceptibles de prueba

El derecho debe ser suficientemente definido

Necesidad de la técnica en la elaboración de las leyes

Elemento racional

Inspirar y dirigir el elemento experimental y filtrar o controlar en cierta forma los datos suministrados por este.

Postula la existencia de un principio regulador, que define e indica los medios para alcanzar la armonía social.

Elemento experimental

Engendra de manera inmediata el derecho, pero bajo la dirección del elemento racional

a) El medio social

b)La naturaleza permanente del hombre

La escuela histórica
Sostiene la variabilidad del derecho, ya que varia según circunstancias históricas, climáticas, geográficas, económicas, entre otros.

El elemento generador del derecho no es la voluntad de un legislador sino la conciencia popular, el espíritu del pueblo.

Escuela del derecho natural y de gentes
Sostiene que el derecho es producto de la razón, actividad del pensamiento humano.

El derecho natural es un derecho superior a la voluntad del legislador

Las Escuelas de Interpretación

Interpretación Objetiva

El legislador si existe como voluntad de la colectividad.

La teoría objetiva pone en peligro la seguridad jurídica.

El método de la interpretación objetiva conduce a la arbitrariedad.

Criterio de interpretación de la ley

Se armoniza la ley con las necesidades variables de cada época

Se limita fijar un criterio, una pauta al intérprete.

2. El contenido de la ley es inmanente a ella y ese es el contenido que debe tenerse en cuenta en el futuro por el intérprete.

1. La ley es una entidad diferente, autónoma o independiente de la voluntad de su autor

Sus representantes son Raimundo Saleilles, Planiol, Riperet y Capitant
Tuvo su origen en Francia donde se presentaron problemas en la interpretación de la ley
Teleológica o finalista

2. El intérprete debe descubrir el verdadero sentido y alcance de la ley

1. Para interpretar la ley se considera el valor social de los intereses en pugna

3. Toda norma jurídica tiende a conciliar una supuesta contraposición de intereses

2. El mandato del legislador descansa en juicios de valor.

1. La norma es un querer, es decir, un una expresión de voluntad.

La jurisprudencia de conceptos se oponía a la jurisprudencia fundada sobre la contraposición de intereses.
Cuenta con numerosos seguidores, especialmente en Alemania.
Se considera a Ihering como el fundador de esta escuela
Libre investigación científica

1. Se le considera como conservadora porque su subjetivismo conduce al inmovilismo de la ley

2. Se le critica su método de integración al derecho

2. Se da solamente cuando los elementos para determinar el contenido no le suministra al interprete la solución buscadas

1. La ley es la primera fuente formal del derecho.

5. La noción de derecho y el elemento experimental ejercen su acción sobre la evolución del derecho positivo

En caso de insuficiencia de la ley, el derecho viene a llenar sus lagunas bajo el aspecto de la doctrina y la jurisprudencia

3. Elemento racional generador de las reglas de derecho y de las instituciones jurídicas

Es el regulador del elemento experimental y de las mismas reglas de derecho que se desprenden

2. Elemento experimental de las reglas de derecho y de las instituciones jurídicas tienen un doble aspecto

b. Datos y enseñanzas de la naturaleza permanente del hombre

a. Aspiraciones del medio social

1. Las reglas del derecho y las instituciones jurídicas implican dos elementos generadores llamados fuentes reales

Elemento racional: filtra los datos del elemento experimental

Elemento experimental: engendra las reglas de derecho

4. Debe distinguirse claramente entre:

Método: escoge los procedimientos más adecuados que brinda la técnica para las fuentes reales

Técnica: se refiere a las fuentes formales, elabora, aplica y transforma las reglas de derecho

Ciencia: estudio de las fuentes reales y en sus manifestores

Según Bonnecase existen dos fases:

En 1899 con la publicación de la magistral obra del jurista francés Gény - "Método de la interpretación y fuentes en derecho privado positivo"

Produjo una verdadera revolución por combatir el "fetichismo de la ley"

En 1819 a 1831 se expusieron algunos de sus principios por Atanasio Jourdan

Exegética
Postulados

Método

Críticas

a) Abusa del intelectualismo y de los procedimientos lógicos en la interpretación del derecho

b) Confunde el derecho con la ley

No es cierto que el legislador tenga un don de previsión sin límites

c) Conduce al inmovilismo de la ley, ya que no la adapta a las cambiantes exigencias de la vida real

d) Se le acusa por considerar que el interprete siempre debe buscar la intención o voluntad del legislador

No se puede obtener con certeza ni aun acudiendo a los precedentes de la ley

Descubrir el verdadero sentido y alcance de la ley

3) Apleación a los antecedentes de la ley

Se consideran método auxiliares para descubrir el contenido de la ley

2) Interpretación lógico-sistemática: tiene por objeto el espíritu de la ley

La legislación es armónica y racional

1) Interpretación gramatical o literal: sacar de las mismas palabras el sentido exacto

2. Psicologismo o predominio de la voluntad del legislador

Su voluntad vista como la sustancia misma del derecho

3. Estatismo del derecho

El estado por medio del órgano legislativo, es el único creador del derecho

Juez: instruido para juzgar según la ley, no juzgar la ley

1. Culto a la Ley

Predominio de la voluntad del legislador

El juez hallará siempre en la ley

Propuso interpretar el derecho civil

La interpretación de las leyes se reducía a conocer las propias palabras del legislador

Método de los glosadores

a) Excesiva importancia a las propias palabras de los libros del derecho

b) creencia de que en las obras de los juristas romanos se encontraba el derecho civil

Métodos de Interpretación de la Ley

1. Necesidad e importancia de la interpretación
3. Clases de interpretación

C) Doctrinal o Privada

Realizada por los juristas que comentan las leyes: es obra de la ciencia del derecho.

Se lleva a cabo en forma desinteresada, lógica y sistemática

B)Jurisprudencial

La hacen los encargados de aplicar la ley: jueces, tribunales, funcionarios administrativos

Jueces: solo les corresponde interpretar, no crear la ley

A)Auténtica o con autoridad

Llevada a cabo por el legislador, autentica porque procede de su autor, conocedor fiel de su espíritu

Se acude a ella para aclarar los pasajes oscuros

2. Concepto de interpretación

Acto mental de desentrañar el sentido de una expresión, descubrir su significado

Acto de inteligencia por el cual se desentraña el verdadero sentido y alcance de una norma

Los jurisconsultos

Crean derecho, considerando hechos, procesos y fenómenos de la realidad

El abogado respetable procede en busca del autentico significado de la ley

No reforma textos, ni atribuye contenido

La ley esta hecha para ser aplicada a los casos concretos de la vida social

Para aplicar una regla del derecho se debe conocerla, saber su sentido y alcance

Esta indagación es precisamente Interpretación de la Ley

El juicio es la sustancia de la actividad jurídica, del juez, investigador o legislador

El derecho
El científico esclarece el contenido de este

Sistemática

Cuando exposición ordenada

Dógmatica

Cuando elabora grandes principios del derecho

El jurista debe recurrir a estos para buscar aplicar la norma aplicable al caso

Su objeto es el conocimiento de las normas en su verdadero significado y alcance.
Se comparte plenamente los puntos de vista de la "pureza del método"

su estudio e investigación requiere métodos con particulares características

Es Ciencia,Técnica o Arte

La ciencia Jurídica es una disciplina reproductiva y de carácter dogmático

Es arte o técnica ya que ha sido creado o "constituido" por el hombre para lograr un fin.

Se refieren a la interpretación de la ley, la integración del derecho y su creación.