MÉTODO JURÍDICO
El juicio es la sustancia de la actividad jurídica, del juez, investigador o legislador
Se refieren a la interpretación de la ley, la integración del derecho y su creación.
El derecho
Se comparte plenamente los puntos de vista de la "pureza del método"
su estudio e investigación requiere métodos con particulares características
Es Ciencia,Técnica o Arte
La ciencia Jurídica es una disciplina reproductiva y de carácter dogmático
Es arte o técnica ya que ha sido creado o "constituido" por el hombre para lograr un fin.
Su objeto es el conocimiento de las normas en su verdadero significado y alcance.
El científico esclarece el contenido de este
Dógmatica
Cuando elabora grandes principios del derecho
El jurista debe recurrir a estos para buscar aplicar la norma aplicable al caso
Sistemática
Cuando exposición ordenada
Métodos de Interpretación de la Ley
1. Necesidad e importancia de la interpretación
La ley esta hecha para ser aplicada a los casos concretos de la vida social
Para aplicar una regla del derecho se debe conocerla, saber su sentido y alcance
Esta indagación es precisamente Interpretación de la Ley
El abogado respetable procede en busca del autentico significado de la ley
No reforma textos, ni atribuye contenido
Los jurisconsultos
Crean derecho, considerando hechos, procesos y fenómenos de la realidad
2. Concepto de interpretación
Acto mental de desentrañar el sentido de una expresión, descubrir su significado
Acto de inteligencia por el cual se desentraña el verdadero sentido y alcance de una norma
3. Clases de interpretación
A)Auténtica o con autoridad
Llevada a cabo por el legislador, autentica porque procede de su autor, conocedor fiel de su espíritu
Se acude a ella para aclarar los pasajes oscuros
B)Jurisprudencial
La hacen los encargados de aplicar la ley: jueces, tribunales, funcionarios administrativos
Jueces: solo les corresponde interpretar, no crear la ley
C) Doctrinal o Privada
Realizada por los juristas que comentan las leyes: es obra de la ciencia del derecho.
Se lleva a cabo en forma desinteresada, lógica y sistemática
Las Escuelas de Interpretación
Exegética
Propuso interpretar el derecho civil
La interpretación de las leyes se reducía a conocer las propias palabras del legislador
Método de los glosadores
a) Excesiva importancia a las propias palabras de los libros del derecho
b) creencia de que en las obras de los juristas romanos se encontraba el derecho civil
Postulados
1. Culto a la Ley
Predominio de la voluntad del legislador
El juez hallará siempre en la ley
3. Estatismo del derecho
El estado por medio del órgano legislativo, es el único creador del derecho
Juez: instruido para juzgar según la ley, no juzgar la ley
2. Psicologismo o predominio de la voluntad del legislador
Su voluntad vista como la sustancia misma del derecho
Método
Descubrir el verdadero sentido y alcance de la ley
1) Interpretación gramatical o literal: sacar de las mismas palabras el sentido exacto
2) Interpretación lógico-sistemática: tiene por objeto el espíritu de la ley
La legislación es armónica y racional
3) Apleación a los antecedentes de la ley
Se consideran método auxiliares para descubrir el contenido de la ley
Críticas
a) Abusa del intelectualismo y de los procedimientos lógicos en la interpretación del derecho
b) Confunde el derecho con la ley
No es cierto que el legislador tenga un don de previsión sin límites
c) Conduce al inmovilismo de la ley, ya que no la adapta a las cambiantes exigencias de la vida real
d) Se le acusa por considerar que el interprete siempre debe buscar la intención o voluntad del legislador
No se puede obtener con certeza ni aun acudiendo a los precedentes de la ley
Libre investigación científica
Según Bonnecase existen dos fases:
En 1819 a 1831 se expusieron algunos de sus principios por Atanasio Jourdan
En 1899 con la publicación de la magistral obra del jurista francés Gény - "Método de la interpretación y fuentes en derecho privado positivo"
Produjo una verdadera revolución por combatir el "fetichismo de la ley"
Postulados
4. Debe distinguirse claramente entre:
Ciencia: estudio de las fuentes reales y en sus manifestores
Técnica: se refiere a las fuentes formales, elabora, aplica y transforma las reglas de derecho
Método: escoge los procedimientos más adecuados que brinda la técnica para las fuentes reales
1. Las reglas del derecho y las instituciones jurídicas implican dos elementos generadores llamados fuentes reales
Elemento experimental: engendra las reglas de derecho
Elemento racional: filtra los datos del elemento experimental
2. Elemento experimental de las reglas de derecho y de las instituciones jurídicas tienen un doble aspecto
a. Aspiraciones del medio social
b. Datos y enseñanzas de la naturaleza permanente del hombre
3. Elemento racional generador de las reglas de derecho y de las instituciones jurídicas
Es el regulador del elemento experimental y de las mismas reglas de derecho que se desprenden
5. La noción de derecho y el elemento experimental ejercen su acción sobre la evolución del derecho positivo
En caso de insuficiencia de la ley, el derecho viene a llenar sus lagunas bajo el aspecto de la doctrina y la jurisprudencia
Método
1. La ley es la primera fuente formal del derecho.
2. Se da solamente cuando los elementos para determinar el contenido no le suministra al interprete la solución buscadas
Críticas
1. Se le considera como conservadora porque su subjetivismo conduce al inmovilismo de la ley
2. Se le critica su método de integración al derecho
Teleológica o finalista
Se considera a Ihering como el fundador de esta escuela
Cuenta con numerosos seguidores, especialmente en Alemania.
La jurisprudencia de conceptos se oponía a la jurisprudencia fundada sobre la contraposición de intereses.
Postulados
1. La norma es un querer, es decir, un una expresión de voluntad.
2. El mandato del legislador descansa en juicios de valor.
3. Toda norma jurídica tiende a conciliar una supuesta contraposición de intereses
Método
1. Para interpretar la ley se considera el valor social de los intereses en pugna
2. El intérprete debe descubrir el verdadero sentido y alcance de la ley
Interpretación Objetiva
Tuvo su origen en Francia donde se presentaron problemas en la interpretación de la ley
Sus representantes son Raimundo Saleilles, Planiol, Riperet y Capitant
Postulados
1. La ley es una entidad diferente, autónoma o independiente de la voluntad de su autor
2. El contenido de la ley es inmanente a ella y ese es el contenido que debe tenerse en cuenta en el futuro por el intérprete.
Criterio de interpretación de la ley
Se limita fijar un criterio, una pauta al intérprete.
Se armoniza la ley con las necesidades variables de cada época
Críticas
El método de la interpretación objetiva conduce a la arbitrariedad.
La teoría objetiva pone en peligro la seguridad jurídica.
El legislador si existe como voluntad de la colectividad.
A. Papel del legislador en la creación de la Ley
Escuela del derecho natural y de gentes
Sostiene que el derecho es producto de la razón, actividad del pensamiento humano.
El derecho natural es un derecho superior a la voluntad del legislador
La escuela histórica
Sostiene la variabilidad del derecho, ya que varia según circunstancias históricas, climáticas, geográficas, económicas, entre otros.
El elemento generador del derecho no es la voluntad de un legislador sino la conciencia popular, el espíritu del pueblo.
Los factores generadores del derecho
Elemento experimental
Engendra de manera inmediata el derecho, pero bajo la dirección del elemento racional
a) El medio social
b)La naturaleza permanente del hombre
Elemento racional
Inspirar y dirigir el elemento experimental y filtrar o controlar en cierta forma los datos suministrados por este.
Postula la existencia de un principio regulador, que define e indica los medios para alcanzar la armonía social.
Técnica de redacción de las normas jurídicas
Necesidad de la técnica en la elaboración de las leyes
Reglas técnicas de elaboración de las leyes
a) Determinación del fin de las reglas jurídicas
Determinar con exactitud el fin que se persigue con el reglamentación. Este fin siempre es doble: mediato e inmediato.
b) Aplicabilidad de las reglas jurídicas
El derecho debe ser suficientemente definido
Los supuestos de hecho previstos por las reglas de derecho deben ser susceptibles de prueba
La concentración de la materia jurídica debe procurarse
c) Redacción de las reglas jurídicas
Empleo del lenguaje jurídico
Una buena regla jurídica emplea un vocabulario preciso
Formulación abstracta de la regla
La regla del derecho debe ser redactada en una forma general susceptible de ser aplicada a todos los casos particulares.
Los métodos de interpretación según el derecho colombiano
2. Los elementos de la interpretación
Elemento gramatical
La autenticidad del texto de la ley consiste en comprobar la existencia y vigencia de una determinada norma jurídica
Términos
Técnico-jurídicos
La ley emplea términos que tienen en la ciencia del derecho un significado propio.
Técnicos de otras ciencias o artes
Las palabras técnicas de toda ciencia o arte se tomarán en el sentido que le profesan la misma ciencia o artea menos que aparezca claramente.
Lenguaje corriente
Deben entenderse en el sentido que tengan en el lenguaje común y corriente del país cuya ley se trata para interpretar.
Elemento teleológico
Fin perseguido por la ley
subjetivista
El fin de la ley es el mismo fin del legislador. Crítica: no siempre es posible saber lo que pensaba el legislador.
objetivista
El fin de la ley es inmanente a la misma, se interpreta según el estado social en el que se encuentre.
Elemento lógico-sistemático
El autor de la ley procede con observancia de la lógica.
Argumentos de la lógica formal
6. A pari ratione: invocar una regla jurídica en un caso no previsto en ella, pero semejante.
7. A contrario sensu: invocar la solución opuesta al caso contrario reglamentado por la ley.
10. A fortiori ratione: concluye la existencia de una regla jurídica para casos no previstos.
"Quien puede lo más puede lo menos."
"A quien le esta prohibido lo menos, con más razón le esta prohibido lo más."
4. Pro subjecta materia o sedes materiae: hacer valer una interpretación jurídica con su colocación en el Código o en una ley.
5. Ad absurdum: probar que una determinada interpretación de la ley es falsa.
9. A generali sensu: hacer ver las consecuencias que se desprenden al generalizar una ley.
1. Rationi legis stricta: carácter limitativo de los términos en los que se concibe la ley.
2. Ab inutilate legis: no hacer determinaba interpretación, que se acomode al bien público, hace inútil la ley.
3. Ab auctoritate: reforzar la labor de la interpretación.
8. A rubrica: demuestra que un interpretación cabe perfectamente en el conjunto de normas que construyen un capítulo.
Elemento histórico
Indagar el estado espiritual, intención o voluntad, en el que se encontraban los legisladores.
3. Proceso de la interpretación
Se da con el uso de los elementos interpretativos.
1. Gramatical o literal para saber si el texto es claro o no lo es.
2. Teleológico para buscar el fin deseado de la norma
3. Lógico-sistemático para encontrar la verdadera interpretación de la norma.
4. Histórico para corroborar la interpretación realizada
4. Resultados de la interpretación
Clases de resultados:
A. Interpretación declarativa: el tenor literal de la ley es el mismo que el del legislador
E. Interpretación abrogatoria: declarar inaplicable la normal legal por ser incompatible con otras que deban prevalecer.
C. Interpretación restrictiva: el texto legal dice más de lo que quería el legislador
B. Interpretación extensiva: ampliar el alcance de la ley
D. Interpretación modificadora: la ley dice algo diferente a lo que literalmente expresa debido a una equivocación por parte del legislador.
Cuando la ley es incompatible con otras disposiciones o con el sistema jurídico.
1. La interpretación en las diversas ramas del derecho.
La interpretación mediante un proceso:
1. Método de la exégesis o interpretación gramatical
2. En caso de insuficiencia del primero, se utilizara el método finalista.
3. En caso de insuficiencia del segundo, se utilizara el método lógico-sistemático
Métodos de integración del derecho
A. Lagunas de la ley
Cuando no existe una norma específica y adecuada en la ley para resolver un caso
Tendencias según Valencia Zea para colmar los vacios en la ley
Procesos analógicos
Creación libre del derecho
Proceso analógico, y si este no es suficiente acudir a la elaboración de la norma adecuada
Proceso analógico y a la aplicación de los principios generales del derecho
Medios para llenar lagunas en la ley según el juez
La costumbre
Nacida de prácticas públicas y reiteradas de la sociedad.
Para ser considerada normal jurídica debe:
1. La costumbre no puede ir en contra de la ley
2. Pluralidad de la prácticas, es decir, que se repitan por un largo espacio de tiempo
3. Uniformidad de las prácticas o hechos constitutivos de la costumbre
4. Publicidad de las prácticas
5. Generalidad de las prácticas
6. Idea de la obligatoriedad de la costumbre en un grupo social, su incumplimiento llevará a una sanción jurídica
La analogía
Aplicar a un caso imprevisto las consecuencias de un caso semejante
Analogía juris
Aplicar una regla general prevista para casos semejantes no previstos
Analogía legis
va de lo particular a lo particular. Es aplicable una norma jurídica determinada para un caso a otro caso similar.
Requisitos para que una norma jurídica sea jegítima
3. El caso no puede ser una excepción as una regla general
1. Caso que no tenga costumbre o ley aplicable.
2. Los supuestos de la situación jurídica sean semejantes a los de la norma prevista.
4. No se puede tratar de sanciones.
Reglas generales del derecho
Última fuente a la que se acude en caso que no existan leyes ni costumbres que resuelvan un conflicto.