ESTADO LEGAL

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Tiene elasticidad, confiada al self-restraint de los jueces.

Respaldo racional al discurso que postulan, y su invocación no se reduce a normas legales.

Los argumentos no están ligados a la voluntad del legislador, sino están disponibles en el Derecho vigente y para el uso de los juristas, por ende, no corresponde “inventarlos” sino “descubrirlos”.

La jurisprudencia constitucional la que finalmente va discerniendo la teoría interpretativa o argumentativa que en un sistema jurídico se admite o prescribe.

Tiene en cuenta los tratados de Derechos Humanos.

No crean derecho sino que reconoce los derechos humanos y les dan alcance universal e inalienable.

Los poderes judiciales no establecían mecanismos eficaces y generales para la publicidad de las sentencias, pues sólo era de importancia para las partes.

LA DECISIÓN O RESPUESTA JURÍDICA

Se aplica la subsunción

No se aplica la Retórica

No aporta nada nuevo al Derecho

Apego a la letra de la Ley

Ausencia de valoraciones

Aplicación mecánica de la Ley.

se reducía a lo formal o a una cuestión asumida exclusivamente por la lógica.

Mecanismo de integración poco utilizado.

Legislador racional o infalible, que hablaba claro, con justicia, inteligiblemente, sin redundancias.

Ignora el problema que conlleva el lenguaje, su imprecisión.

MÉTODOS DE INTERPRETACIÓN

Camino para “desentrañar” el sentido de la ley que fue puesto por la voluntad general infalible, en donde luego subsumiría el caso individual que requería respuesta o solución.

3. El histórico, analiza el impacto o los cambios que la ley introduce en la situación jurídica que regula. 4) El sistemático, la conexión interna que enlaza a todas las instituciones y reglas jurídicas dentro de una magna unidad.

1. El gramatical, objeto: las palabras del legislador y consiste en la exposición de las leyes lingüísticas aplicadas por el legislador. 2. El lógico, la relación lógica en la que se hallan las diversas partes del pensamiento del legislador

NORMA JURÍDICA SUPERIOR Y PRINCIPAL FUENTE DEL DERECHO

PREVALECE

Formalmente

Sustancialmente

ESTADO CONSTITUCIONAL

APLICACIÓN JUICIOS NUREMBERG

El derecho de acceso a la justicia es un derecho fundamental y su ejercicio debe facilitarse sin formalismos e igualdad.

DISTINCIÓN ENTRE VERDAD FORMAL Y VERDAD REAL

LA VERDAD

Para conocerla son necesarias las pruebas científicas provenientes de saberes no jurídicos, las cuales deben ser confiables y reguladas.

No solo es posible sino que es una, dado que ella consiste, teoría de la correspondencia, en decir cómo ocurrieron los hechos.

Es condición de justicia.

Derecho con sentido personalista.

MEDIO que se justifica por el servicio que presta al hombre y a la sociedad, de ahí la importancia del fin o la función que el mismo presta.

EN LA FUNCIÓN JUDICIAL.

La validez de una norma jurídica no se limita a un análisis autoritativo, sistémico o de eficacia, sino que debe incluir un control ético.

Si incurre en una “injusticia extrema” los jueces no la pueden dar por existente en el Derecho. Existe el derecho a la objeción de conciencia.

El activismo y la presencia judicial

Poder y discrecionalidad judicial

ÉTICA

Alexy: “todo hablante solo puede afirmar aquello que él mismo cree".

Ser y parecer

En el servicio

Diversos problemas de la sociedad

No solo por el control de constitucionalidad, sino por que la sociedad actual es cada vez más consciente de sus derechos y del incumplimiento de los otros dos poderes en la satisfacción de éstos.

Saber jurídico como saber práctico

Incluye la dimensión moral que lleva a buscar la mejor respuesta jurídica al caso o para denunciar las lagunas o antinomias y proponer el triunfo de la Constitución.

Tiene en cuenta los principios, valores o derechos humanos

contenido moral y forma jurídica

Tiene en cuenta que el origen y la finalidad de la vida social es la conservación y el perfeccionamiento integral de la persona humana, por ello, propende por el bien común, el cual, se mide por el bien que redunda en el conjunto de los individuos.

Busca concretar en la realidad, a los derechos humanos económicos, sociales y culturales.

Se preocupa por la justicia y los derechos humanos, por lo tanto, no se tiene la posibilidad teórica de encerrarse en una visión juridicista marginada de las dimensiones sociales, económicas, culturales, políticas, etc.

Control de validez Constitucional de la totalidad de las normas aplicables, incluidas las legales.

Formal o procedimental y sustancial o material.

CONSTITUCIÓN

Excede el mundo jurídico y el de los profesionales del Derecho, incluye a toda la sociedad.

Establece las bases éticas o axiológicas de la convivencia social.

PREVALECE SOBRE LAS DEMÁS

FUENTE PRINCIPAL DEL DERECHO

ARGUMENTACIÓN

Kaufmann o Hassemer : “Aplicar derecho es descubrirlo”, en tanto la respuesta para un caso siempre supone algo de creación o ajustamiento particular.

NO requiere de subsunciones sino de “ponderaciones”.

La teoría no solo reconoce la creación judicial de la norma jurídica individual, sino la creación de una norma jurídica (define derechos y deberes), general (vale para el caso en el proceso donde se dicta y para los casos análogos) que se incorpora al Derecho vigente y queda disponible para casos análogos creación general jurisprudencial.

Si se debe elegir una respuesta de las disponibles en el Derecho vigente, debe argumentarse con persuasión o retórica.

Algunos de los argumentos son jurídicos en sí mismos (por ejemplo, el autoritativo o normativo que consiste en aducir un artículo de una ley), pero otros son jurídicos en tanto su empleo por juristas y para dar respuestas jurídicas (por ejemplo la prueba científica de ADN). El respaldo último del recurso a argumentos implica reivindicar un derecho y una respuesta racional y razonable, rechazando centralmente lo que contradice la lógica o lo gravemente absurdo de manera axiológica.

Apelar a razones o argumentos que respaldan las afirmaciones o premisas que forman parte del discurso y propuesta de solución o respuesta al problema del caso particular.

Brinda al Derecho nuevas y mejores respuestas jurídicas

Frente al problema jurídico concreto se identifica en el Derecho vigente, Derecho potencial o concentrado en principios, valores o derechos humanos más de una respuesta jurídica.

Escoge una respuesta para luego argumentar o dar razones a favor de la misma.

Se incluyen potencialmente todos los órganos del Estado, todos los poderes públicos, todos los ciudadanos y los grupos.

PRINCIPIOS

MANDATOS DE OPTIMIZACIÓN

ESTADO LEGAL

Mourlon: “Para el jurisconsulto, para el abogado, para el juez un solo derecho existe, el derecho positivo…Se define como el conjunto de leyes que el legislador ha promulgado para reglamentar las relaciones de los hombres entre sí […] En efecto, las leyes naturales, o morales solo son obligatorias en tanto que han sido sancionadas por la ley escrita”

NO EXISTE DISTINCIÓN ENTRE VERDAD FORMAL O PROCESAL Y VERDAD REAL O MATERIAL.

Los jueces tienen absoluta apoliticidad

El saber jurídico científico, debía ajustarse a las exigencias de los saberes teóricos, y por ende, en aras de la certeza, objetividad o universalidad, debía prescindir de la moral o la preocupación por los valores y limitarse a describir el contenido de las leyes.

La formación académica de los juristas no requiere de la lectura de la jurisprudencia y se limita a la ley o los Códigos.

Fuerte dimensión iusprivatista

DERECHO ES LO CONTEMPLADO EN LA LEY

Heterónomo, social y coercitivo.

EL DERECHO EN PODER DEL ESTADO

EL LEGISLADOR ES EL CREADOR DEL DERECHO

INTERPRETACIÓN

Ignorancia sobre los saberes no jurídicos capaces de proporcionar el conocimiento verdadero de los hechos.

SEGURIDAD JURÍDICA

La justicia queda confinada a un valor peligroso, secundario o exclusivamente moral.

CASOS FÁCILES

SILOGISMO DEDUCTIVO

Como respetaba las reglas de la lógica formal, entonces también tenía el carácter de verdadero.

En la premisa mayor se encuentra el sentido de la ley, o sea el caso genérico o supuesto fáctico, y la respectiva consecuencia punitiva, en la premisa menor el caso individual por resolver, y en la conclusión la aplicación de la consecuencia prevista para el sujeto en cuestión.

EL DERECHO CONSTITUCIONAL Y LA ÉTICA SON PRESCINDIBLES

Se concluye la no juridicidad del mismo.

No se apelaba a los Principios generales del Derecho

LA LEY

INFALIBLE

Se busca la intención del legislador

Se descubre en ella “la” respuesta buscada. Tiene un único sentido.

PREVARICATO